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新公司法實施中的六大爭點

發布時間:2018年6月15日  來源: 廣州專業公司顧問企業風險防控律師     http://www.sfcyre.icu/

新《公司法》修改的任務已完,擺在面前最大的任務就是公司法的解釋論。公司法的修改給解釋論提出了很多難題。新公司法在公司的法人性理論、營利性理論、社團性理論、自治性理論、資合性理論與社會性理論上有六大突破。但六大理論創新論背后都隱含著爭點,需要進一步解釋。
  中國人民大學法學院教授、博士生導師、中國人民大學商法研究所所長劉俊海稱,新《公司法》的六大理論創新帶來的爭點問題主要有六點。
  首先,新公司法對公司法人性理論的創新帶來了爭點問題。新公司法引進了揭開公司面紗制度,刪除了舊公司法中“公司中的國有資產所有權屬于國家”的規定。那么,揭開公司面紗里面所講的“股東”,僅僅是指名義股東還是包括實際控制人在內?僅僅是指顯名股東還是包括隱名股東在內?這都值得討論。姊妹公司相互間濫用人格是不是構成揭開面紗的情況?有沒有母子公司人格高度混同的時候,讓子公司為母公司買單的逆向揭開公司面紗問題?

  新公司法刪除“公司中的國有資產所有權屬于國家”的規定,進而明確了國家對其投資的公司享有股東權,而非物權(財產所有權),最終圓滿完成了公司對全體股東(包括國家股東)出資財產享有法人財產權的法律制度設計。既然國家所有權變成股權了,以后國有資產保值增值的任務就變成了保護國家股東的權利。國有資產是不是受到應有的保護,關鍵是股權是不是受到了充分保護。大股東有時候也是弱勢群體。大股東如何既積極行使權利,又不濫用權力損害公司與債權人的合法權益,也是一個亟待研究的新課題。
  其次,新公司法對公司營利性理論的創新帶來了爭點。新公司法的重大進展就是不僅僅承認公司具有營利性,不僅僅繼續堅持公司的商事主體地位,而且還發現公司背后還隱藏著兩個商事主體。公司的營利性掩蓋了高管和股東的營利性。

  高管和股東都是商人,但是很多教科書對此語焉不詳,導致了在公司法和證券法實踐中長期忽視了股東的商人地位。但股東營利性后面又隱藏了一個不確定因素,即在中國公司法里面,分紅政策的最終抉擇是股東會而不是董事會,股東能不能分到紅利,既要取決于公司盈利的多寡,又要取決于公司的分紅政策。

  但想一想,你說股東利益最大化理論是正確的,還是公司利益最大化理論是正確的,是近期利益最大化理論正確,還是長遠利益最大化理論正確?其實,這個問題很難回答。確切而言這涉及到商業判斷。股東分紅的水準只能取決于股東會的決策。但問題是,股東會上的控制股東就會濫用決策權,利用不分紅和少分紅的手段達到排擠壓抑小股東的手段。這個時候法院要不要強行介入分紅呢?在什么時候介入?以什么樣的方式介入?
  其三,新公司法對公司的社團性理論的突破帶來了爭點。立法者引進了一人公司制度,打破了傳統的公司的社團性理論,值得肯定。但是依然有兩個問題沒有解決。

  問題之一是,一人公司制度還沒有推廣到股份公司領域中來,新公司法還不允許一人股份公司的設立。我一直認為,一人公司制度應該寫在公司法總則中,既可以適用于有限責任公司,又可以適用于股份有限公司。

  問題之二:有限責任公司50人的股東上限沒有突破。假定50個股東組成了公司,其中一個股東想轉讓價值1億元人民幣的股權,但找不到具有相當財力的適格受讓主體。

  于是,轉讓人把它切割成100份,分別轉讓給100個受讓人。于是,公司股東由50人變成了149人。此時,股權轉讓合同效力如何?有限責任公司的地位還能不能維持?我個人認為,答案都是肯定的。還有,國有企業、集體企業在公司制改革時要推行職工持股計劃,又要滿足有限責任公司股東50人的要求,3000名勞動者都想當股東,法律上怎么解決?我看只能借助股權信托計劃予以解決。
  其四,新公司法對公司自治性理論的突破帶來了爭點。新公司法是一部鼓勵公司自治的創新型公司法。這是基于“春江水暖鴨先知”的樸素道理而作出的必然選擇。值得指出的是,在市場經濟體制下,既要發揮市場在資源配置方面的積極作用,又允許政府的適當干預。那么,市場自治與政府干預的度如何去把握,又有困惑了。究竟是應當更多地強調政府干預的作用,還是更多地強調市場自治、市場自律、公司自治的功能。
  其五,新公司法對資合性理論的創新會引發爭點問題。新《公司法》創新了公司的資合性理論。新《公司法》在堅守鼓勵投資興業與維護交易安全的雙重底線的基礎上,披荊斬棘地改革了形而上學的傳統資本制度,大幅降低了法定最低注冊資本,慷慨允許股東分期繳納出資,空前擴大股東出資方式的多元化。
  值得注意的是,如何認識有限責任公司的人合性與資合性之間的關系,曾是一個長期困擾立法者與法官的老大難問題。實踐中有法院認為,在自然人股東死亡時,倘若公司章程未作規定,繼承人不能自動繼承股東資格。繼承人要繼承股東資格必須參酌股東向第三人轉讓股權之規定,獲得其他股東過半數之同意。似乎只有如此,才能堅守有限責任公司的人合性。殊不知,有限責任公司既具有人合性,也具有資合性。而且,公司人合性之有無、之濃淡更要取決于公司章程與股東協議的自治條款。
  其六,對公司社會性理論的創新會引發爭點。傳統的公司被認為有營利性,這和經濟學家傳統的判斷一脈相承。傳統的經濟學家在談及人、法人、企業的時候往往推定其為“經濟人”。大家對這個概念應該都很熟悉了。經濟學家往往根據經濟人的理論假定再推導出一些改革方案出來。但是現在回過頭來看,這些方案及其背后的理論思路有缺陷。個人既有自然性一面,也有社會性一面。人從一生下來開始,就投入到社會化過程了。所以我說,公司是人(法人),有營利性,有點類似于人的自然性。但是,別忘了,公司更有社會性。新《公司法》確認社會責任理論不僅是中國公司法改革的進步,在國際公司法上也是一項先進立法舉措。
  當然,這次公司法承認公司的社會性在理論界不是沒有爭論。有人認為這條規定寫錯了,有人認為規定缺乏可操作性,都值得研究。當然,公司如何運用好社會責任戰略,律師界如何把它轉為律師業務,都需要進一步深入探討。
    
 



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